外资并购中的资产评估

林涛


　　我国目前关于外资并购最重要的法规－－《关于外国投资者并购境内企业的规定》（下称“并购规定”）第十四条规定：“ 并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。并购当事人可以约定在中国境内依法设立的资产评估机构。资产评估应采用国际通行的评估方法。禁止以明显低于评估结果的价格转让股权或出售资产，变相向境外转移资本。外国投资者并购境内企业，导致以国有资产投资形成的股权变更或国有资产产权转移时，应当符合国有资产管理的有关规定”。并购规定确立了资产评估为我国外资并购法定程序的原则。笔者结合自身长期从事外资并购的经验和财税背景，试以通俗易懂的言语对外资并购中的资产评估问题进行如下小结。

1. 评估目的

　　一般来说，外资并购确定成交价格需经过评估、定价、谈判、成交四个阶段。资产评估的目的并不是确定最终成交价，其只是作为一种工具或手段，为交易各方及评估报告使用者（如外资主管部门及国有资产管理部门）提供参考依据。因此，我们应该对外资并购中资产评估的作用给予客观评价，不应高估或低估。但不容忽视的是，在外资并购实务中，很多并购当事人委托评估机构实施资产评估的目的仅仅是 “走过场”，以满足外资部门及/或国资部门的文件审核需要；更有甚者，对资产评估机构指手画脚，将评估结果达到其要求作为委托评估机构或支付评估费用的前提条件。

2. 评估范围

　　在实施评估前，明确资产评估的范围也是十分重要和必要的，因为评估的目的和范围决定了评估工作的组织和评估方法的选择。评估范围因并购形式的不同而有所不同：外资并购方式可分为股权并购和资产并购，亦可分为整体并购和部分并购，相对应的资产评估范围也有所不同。例如在整体并购的情况下，应纳入评估范围的资产包括被并购企业的有形资产、无形资产和负债，同时应考虑被并购企业的商誉；在部分并购的情况下，资产评估的范围则只包括一项或几项资产。此外，交易性质、交易架构、交易方案及交易税负等因素都会影响到评估范围的确定。许多评估机构在对企业并购的评估过程往往只注重对有形资产的评估，而忽略了对无形资产（尤其是商誉）的评估，导致了评估结果不公允乃至国有资产的流失。
　
3. 评估机构

　　外资并购中的资产评估机构必须为中国境内依法设立的具有相应资质（如国有资产评估）的评估机构，该等评估机构一般由并购当事人共同选定。值得注意的是：外资并购中的资产评估机构和审计机构不能为同一个机构。

4. 评估方法

　　资产评估的基本方法有三种：收益法、市场法和成本法。注册资产评估师执行企业价值评估业务，应当根据评估对象、价值类型、资料收集情况等相关条件，分析收益法、市场法和成本法三种资产评估基本方法的适用性，恰当选择一种或多种资产评估基本方法。

　　企业价值评估中的收益法，是指通过将被评估企业预期收益资本化或折现以确定评估对象价值的评估思路，收益法中常用的两种具体方法是收益资本化法和未来收益折现法；企业价值评估中的市场法，是指将评估对象与参考企业、在市场上已有交易案例的企业、股东权益、证券等权益性资产进行比较以确定评估对象价值的评估思路，市场法中常用的两种方法是参考企业比较法和并购案例比较；企业价值评估中的成本法也称资产基础法，是指在合理评估企业各项资产价值和负债的基础上确定评估对象价值的评估思路，以持续经营为前提对企业进行评估时，成本法一般不应当作为惟一使用的评估方法。
很多资产评估机构按照企业净资产的账面价值进行资产评估，笔者认为该等做法很值得商榷，至少不符合并购规定所要求的“国际通行的评估方法”。判断资产的价值要考虑很多因素，其中包括收益等，而不仅仅是帐面成本。看一个企业值不值钱，就是看它的赢利能力，如果把它卖来继续经营，是看它最终的赢利能力。笔者认为，在三种评估方法中，往往可以根据实际情况把其中一种作为主要方法，其它的作为次要方法及/或验证方法。

5. 评估结果

　　评估是一个艺术，为了最终得到各方的认可，要经过很多沟通、讨论。在讨论过程当中，评估师要始终保持其独立性。如果出现重大变化或评估报告有效期(国内一般为一年)已过，应当重新进行评估。请注意，评估报告日期和外资并购成交日可能存在较长时间，专业律师起草并购合同时应考虑到并购对价的调整问题。此外，在外资并购成交价格低于评估价格百分之九十的情况下，可能无法获得外资部门及/或国资部门的认可，在此情况下并购当事人应事先与相关外资及/或国资部门进行充分沟通。

6. 国有资产

　　根据并购规定的规定：“外国投资者并购境内企业，导致以国有资产投资形成的股权变更或国有资产产权转移时，应当符合国有资产管理的有关规定”。该等“有关规定”包括了《企业国有资产法》(09年5月1日起施行)、《企业国有资产监督管理暂行条例》、《国有资产评估管理办法》(国务院91号令)以及《企业国有资产评估管理暂行办法》等。

　　根据上述法律法规，外资并购中国有资产的评估必须委托具有国有资产评估资质的机构实施，评估机构出具的评估报告须经有权国资部门的核准或备案。由于我国国有资产管理体制尚不完善，各地关于国有资产评估的做法不尽相同，并购当事人在国有资产评估之前应与有关国资部门进行充分沟通。

（本文作者：　福建天象律师事务所　林涛律师　　tom@titaners.com）
　　　
　
　

广西壮族自治区人民政府


广西壮族自治区事业单位登记管理办法
广西壮族自治区人民政府



《广西壮族自治区事业单位登记管理办法》已经1999年3月29日自治区人民政府第8次常务会议通过，现予发布施行。


第一条 为了加强对事业单位的管理，保障事业单位的合法权益，根据国务院颁发的《事业单位登记管理暂行条例》（以下简称《条例》），结合本自治区实际，制定本办法。
第二条 本自治区行政区域内事业单位的设立、备案、变更、注销，应当按照《条例》和本办法的规定办理。
法律、法规另有规定的，从其规定。
第三条 经登记、备案的事业单位的合法权益受法律保护。未经登记、备案的，不得以事业单位名义开展活动，不得享受国家给予事业单位的待遇。
第四条 自治区机构编制管理机关主管全自治区的事业单位登记、备案工作。
县级以上机构编制管理机关是本行政区域内事业单位的登记、备案管理机构。
第五条 申请设立事业单位法人登记，应当具备下列条件：
（一）经审批机关批准设立；
（二）有规范的名称、组织机构；
（三）有固定的办公或者活动场所和必要的设施；
（四）有明确的职责或者服务范围及与之相适应的从业人员；
（五）有必要的资产、健全的财务制度和与其业务活动相适应的经费来源；
（六）能独立承担民事责任。
第六条 事业单位法人设立登记的事项包括：名称、住所、职责和服务范围、法定代表人、经费来源（开办资金）等有关情况。
第七条 申请事业单位设立登记，应当向登记管理机关提交下列文件：
（一）法定代表人的身份证明及由其签署的设立登记申请书；
（二）资金信用证明或者验资证明；
（三）住所和活动场所的所有权或者使用权证明；
（四）审批机关的批准文件；
（五）登记管理机关要求提供的其他文件。
第八条 登记管理机关应当自收到申请书之日起30日内，作出准予设立登记或者不予设立登记的决定。准予设立登记的，发给《事业单位法人登记证》、《事业单位法定代表人证明书》；不予设立登记的，应当书面说明理由。
第九条 事业单位凭《事业单位法人登记证》，到有关部门办理人员调动、经费划拨、申报项目、刻制公章、申请开立银行帐户等有关手续。事业单位应当将印章式样报登记管理机关备案。
第十条 依法需要备案的事业单位，根据《条例》有关规定提交有关备案文件。登记管理机关应当在收到备案文件之日起30日内，发给《事业单位法人登记证》、《事业单位法定代表人证明书》。
第十一条 事业单位登记、备案的事项发生变更的，应当自变更决定作出之日起30日内，向原登记管理机关申请变更登记，并提交下列文件：
（一）法定代表人签署的变更登记申请书；
（二）审批机关批准变更的文件；
（三）登记管理机关要求提交的其他文件。
第十二条 登记管理机关应当在收到变更登记申请书之日起30日内，作出准予变更登记或者不予变更登记的决定。准予变更登记的，由登记管理机关换发有关登记证书；不予变更登记的，应当书面说明理由。
第十三条 有下列情况之一的事业单位，应当进行清算，并在清算结束之日起30日内，向登记管理机关申请注销登记：
（一）业务萎缩、经费无法保障或者有其他与登记、备案事项严重不符的；
（二）登记、备案后六个月未开展业务活动或者中断业务活动十二个月的；
（三）被依法撤销的。
第十四条 申请事业单位注销登记或注销备案，应当提交下列文件：
（一）法定代表人签署的注销登记申请书及主管部门签署的意见；
（二）有关机关确认的清算审计报告；
（三）有关机关依法撤销的文件；
（四）登记管理机关要求提交的其他文件。
第十五条 登记管理机关核准事业单位注销登记、注销备案时，应当收缴其《事业单位法人登记证》、《事业单位法定代表人证明书》及印章，并将注销情况向有关部门通报。
第十六条 事业单位的设立、备案、变更、注销，由登记管理机关在指定的报刊发布公告。
第十七条 登记管理机关对事业单位进行年度检验。事业单位应当按照登记管理机关的规定提交年度检验报告及其他材料。
第十八条 事业单位申请办理登记、备案、变更和检验时，应当向登记管理机关交纳有关费用。具体收费标准由自治区财政和物价主管部门核准后执行。
第十九条 《事业单位法人登记证》分为正本和副本，正本和副本具有同等法律效力。事业单位根据需要可以向登记管理机关申请核发若干副本。
第二十条 《事业单位法人登记证》、《事业单位法定代表人证明书》由自治区登记管理机关统一印制，任何单位和个人不得伪造、涂改、出租、转让和买卖。
第二十一条 事业单位遗失《事业单位法人登记证》、《事业单位法定代表人证明书》，必须登报声明作废，并到原登记管理机关申请补办。
第二十二条 事业单位开展业务活动，按照国家有关规定取得的合法收入，必须用于符合其职责和业务范围的活动。
事业单位接受捐赠、资助，必须符合事业单位的职责和业务范围，必须根据与捐赠人、资助人约定的期限、方式和合法用途使用。
第二十三条 事业单位有下列情形之一的，由登记管理机关给予警告，并责令限期改正；情节严重的，经审批机关同意，予以撤销登记、备案并收缴《事业单位法人登记证》、《事业单位法定代表人证明书》及印章；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）应当登记、备案而未申请登记、备案擅自开展业务活动的；
（二）登记、备案时隐瞒真实情况或者弄虚作假的；
（三）违反设立登记、备案事项而开展活动的；
（四）不按规定进行年度检验或者拒绝登记管理机关检查监督的；
（五）伪造、涂改、出租、转让、买卖《事业单位法人登记证》、《事业单位法定代表人证明书》，或者出租、出借印章的；
（六）违反规定接受、使用捐赠、资助的。
第二十四条 登记管理机关的工作人员在事业单位登记管理工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依法给予行政处分。
第二十五条 本办法自发布之日起施行。本办法施行前已经设立但未进行登记、备案的事业单位，应当在本办法施行之日起六个月内到登记管理机关进行登记、备案。



1999年4月14日