工程建设施工管理中的法律焦点问题
马荣镇
现将参加中国建设报主办的《项目经理责任制及挂靠法律风险防范与施工合同纠纷典型案例分析》实务研讨会学习到的理论知识结合建筑施工合同履行中实践出现的焦点问题撰写要点，以便与大家探讨。
一、施工项目经理的法律问题
(一)法律定性：项目经理指承包在工程项目上负责管理和合同履行的一次性委托代理人，是项目管理的第一管理责任人。
(二)法律地位：在一般情况下，项目经理经过承包人合法任命，是承包人施工项目上的委托代理人，在特定施工项目管理上代表承包人对外处理相关事务。
(三)法律权限：
1、有权代表承包人向发包人履行施工合同或与履行施工合同相关的行为。
2、对发包人而言，如果承包人对其无书面授权，则推定项目经理无权修改施工合同。
3、对下家即分包人、供应商、租赁商、销售商而言，其行为若没有过特别限制，通常情况下，视为承包人的代理行为。
(四)项目经理授权限制的法律建议：
1、在与发包人订立施工承包合同中，就授权范围、权限在合同中直接明示。
2、项目部印章最好不要刻，由承包人直接授权对各种法律文件进行签字即可。（这样法律风险小，至少可追究个人法律责任）；若必须刻用，可在项目部印章上作权利限制。（如注明“非合同章”或“此章权作技术资料签章”）
二、项目经理部的法律问题
(一)法律定性：通常情况下，项目经理部是承包人为实施特定项目而成立的临时内部组织机构，而不是分支经营机构。（例外，该项目经理部在当地领取营业执照）
(二)法律责任：1、项目经理部执行施工承包合同的行为由公司承担。2、项目经理部印章由于没有国家公权力的介入，容易被私刻，承包人内部备案难以对抗善意第三人。建议不要刻，如需刻用，须到公安部门或工商部门备案，以防真假。
(三)项目经理部其他从业人员法律地位：通常情况下，项目经理部其他组成人员是项目经理的助手，是职员，无权对外从事法律行为（除非由项目经理进行转委托）
三、监理单位及总监理师的法律问题
(一)监理单位的法律地位：监理单位与发包人就某一工程项目签订工程委托监理合同，依照法律，行政法规及有关的技术标准、设计文件和建筑承包合同，代表发包人对承包单位监督。双方建立的是委托代理关系，监理单位是发包人的委托代理人。
(二)总监理师的法律地位：总监理师受监理单位的委派，代理监理单位履行工程委托监理合同中约定的职责，其行为是监理单位的职务行为，因其行为导致的法律后果由监理单位承担。监理单位的法律后果最终由发包人承担。
(三)监理的权力：主要有1、设计变更权；2、价款确认权；3、工期延误审查权；4、工程质量监督权等。
（三）法律建议：
1、工程有监理的，要充分了解监理的授权范围，对监理的无权代理行为要理直气壮地拒绝。
2、注意收集、保存监理人的行为记录，以备工程索赔和工程诉讼之用。
3、监理与发包人委派的工程师权利交叉或授权不明时，这对承包人非常有利，承包人可充公运用民法通则中的有关法律条款，追究发包人的法律责任。
四、挂靠的法律问题
(一)法律定性：挂靠是指无资质的施工人借用有资质的施工企业、低资质等级的施工企业借用高资质等级的施工企业承揽工程的法律行为。
(二)法律风险：挂靠人以被挂靠人名义签订的施工承包合同易被认定无效，从而导致挂靠人与被挂靠人之间订立的挂靠协议无效。被挂靠人不但管理费收不到，可能还要爱到建筑主管部门罚款、降低资质等级、吊销资质证书等行政处罚。对外还要承担连带责任。
(三)挂靠行为规避风险的法律建议：
1、可以与挂靠人签订一份劳动协议，建立一个社会保险档案，或调动人事档案。变外部挂靠为内部承包协议。
印发《潮州市市直国家公务员医疗补助暂行办法》的通知
广东省潮州市人民政府
潮府［２００２］１号
印发《潮州市市直国家公务员医疗补助暂行办法》的通知
各县、区人民政府，枫溪区管委会，市府直属各单位：
现将《潮州市市直国家公务员医疗补助暂行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
潮州市人民政府办公室
二ＯＯ二年一月八日
市直国家公务员医疗补助暂行办法
第一条 为使实施基本医疗保险制度后国家公务员合理的医疗待遇水平不降低，根据广东省人民政府办公厅《转发国务院办公厅<转发劳动保障部、财政部关于实行国家公务员医疗补助意见>的通知》和《广东省国家公务员医疗补助暂行办法》等有关规定，结合我市实际，制定本暂行办法。
第二条 市直机关公务员和经批准参照公务员管理的人员的医疗补助适用本暂行办法。
第三条 本办法所指的公务员和经批准参照公务员管理的人员包括：
（一）国家行政机关公务员和退休人员；
（二）经批准参照国家公务员管理的事业单位工作人员及其退休人员；
（三）经批准参照国家公务员管理的党群、人大、政协、审判、检察机关和民主党派、人民团体的专职工作人员及其退休人员；
（四）经市财政局批准可列入国家公务员医疗补助范围的其他单位工作人员及其退休人员。
第四条 国家公务员医疗补助（下称医疗补助）是在城镇职工基本医疗保险制度基础上对国家公务员的补充医疗保障。
第五条 医疗补助的实施适用以下原则：
（一）医疗补助水平与市直财政的承受能力相适应；
（二）医疗补助办法与城镇职工基本医疗保险制度相衔接；
（三）公务员原有合理的医疗消费水平不降低；
（四）医疗补助经费纳入财政专户管理，专款专用。
第六条 医疗补助经费的筹集：
医疗补助经费按上年度市直公务员平均工资的3％筹集。
属财政全额拨款的人员，其医疗补助经费由财政统筹解决；非财政拨款或由财政差额（定额）补助的人员按原医疗费资金来源筹措。
医疗补助经费直接缴入市财政社会保障资金专户，与基本医疗保险基金分开核算。
第七条 医疗补助经费用于：
（一） 公务员住院医疗补助保险；
（二）生育医疗费、计划生育手术费；
（三）划入公务员个人医疗保险帐户。
第八条 公务员住院医疗补助保险由市财政局直接为公务员向保险公司投保。
第九条 公务员住院医疗补助保险金的领取：凭定点医院的有关单据经市社会保险经办机构确认后，到保险公司的医疗补助理赔点办理赔付。具体赔付标准为：起付标准以上，最高支付限额以下的基本医疗住院费用自付部分，由保险公司按80％赔付；超过最高支付限额基本医疗住院费用部分，由保险公司按90％赔付。但医疗补助保险金每人年最高为15万元。
第十条 公务员生育医疗费、计划生育手术费由个人自付后凭医院有关单据到社会保险经办机构申领补助（补助标准见附表），所需费用由财政局从公务员医疗补助经费中列支。
生育医疗费由女方申领，计划生育手术费由实施手术一方申领。
第十一条 医疗补助经费按以下标准划入公务员基本医疗保险个人帐户：35周岁以下5元／月，35周岁以上45周岁以下7元／月，45周岁以上至退休前9元／月，退休人员10元／月。
第十二条 市社会保险经办机构应严格执行有关规章制度并建立健全各项内部管理制度和审计制度，做好伤病人员医疗补助工作。
财政部门应加强公务员医疗补助财政专户管理，监督检查补助经费的使用。
审计部门应加强对医疗补助经费的审计。
第十三条 本暂行办法所指的支付标准、最高支付限额、年龄计算办法等按《潮州市城镇职工基本医疗保险暂行规定》执行。
第十四条 各县、区的公务员医疗补助办法可参照本暂行办法制定。
第十五条 本暂行办法由市财政局会同市劳动和社会保障局解释。自颁发之日起实施。
附：生育医疗费、计划生育手术费补助标准表
待 遇 项 目
享 受 条 件
补助标准
备 注
生育补助费
顺产
3个月工资
1、工资标准以市统计局公布的上年度市直公务员平均工资为基数。
2、经专家组鉴定属于计划生育并发症的，按基本医疗保险办法及本暂行办法计付。
引产、钳产
3.5个月工资
剖腹产
6个月工资
妊娠3个月以上流产
1个月工资
妊娠3个月以下流产
0.5个月
计划生育手术补助费
放（取）环
实报实销
流产术
实报实销
引产术
实报实销
结扎或复通术
实报实销