三鹿系列刑事案被告人犯罪行为的定性问题

杨德寿


　　3月26日，河北省高级人民法院对三鹿系列刑事案件作出二审裁定，依法维持一审对张玉军以危险方法危害公共安全罪判处死刑，剥夺政治权利终身的判决；对耿金平以生产、销售有毒食品罪判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的判决。石家庄市中级人民法院受河北省高级人民法院委托宣判：原三鹿集团董事长田文华被维持原判。
　　至此，三鹿系列刑事案件算是给全国百姓一个说法。但从一、二审判决对这些被告人的定罪来看，让人感到费解。同样为生产、销售添加三聚氰胺的奶粉，却判决出三个罪名：分别是生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全和生产、销售有毒食品罪。
　　关于本案在审理中查清的犯罪事实，虽极尽网络搜索亦未能找到，因此无法对判决书做具体的评判。然而对因生产同样的产品而导致的不同罪名，从事多年律师工作的作者来看，这个案件的一、二审判决的定性都是混乱和令人费解的。

一、两审法官对有关罪犯的犯罪定性

　　法官在审判中对有关罪犯的犯罪定性指的是，对他们犯有何种罪行的一种判定，亦即法官在判决中认定的罪名是什么。
　　田文华、王玉良、杭志奇、吴聚生被认定为生产、销售伪劣产品罪；张玉军、张彦章、高俊杰、薛建忠、张彦军、肖玉被认定为以危险方法危害公共安全罪；耿金平、耿金珠、张合社、、张太珍、杨京敏、谷国平、董少英、董英霞、宇文对、赵胜茂、卞更顺被认定为生产、销售有毒食品罪。

二、刑法规定的相关罪名

　　为说明问题，我们有必要将《中华人民共和国刑法》有关的三种罪名规定列举出来：
1、生产、销售伪劣产品罪和生产、销售有毒食品罪
刑法第三章规定了破坏社会主义市场经济秩序罪，其中第一节规定了生产、销售伪劣商品罪。该节中，第140条和141条分别规定了“生产、销售伪劣产品罪”和“生产、销售有毒食品罪”。前者指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，且销售金额在五万元以上的行为。量刑以销售金额为梯度分别可判拘役、有期徒刑或无期徒刑以及并处罚金的刑罚。后者指在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的行为。其量刑不论销售金额只按情节轻重，分别处以拘役、有期徒刑直至死刑。
2、危害公共安全罪
刑法第二章规定了危害公共安全罪。这是我国刑法规定中最严重的罪行系列，量刑亦最重。与三鹿系列刑事案审判引用有关的法律条款是第114条和第115条。第114条规定：放火、决水、爆炸、投毒或者以其他危险方法破坏工厂、矿场、油田、港口、河流、水源、仓库、住宅、森林、农场、谷场、牧场、重要管道、公共建筑物或者其他公私财产，危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。第115条规定：放火、决水、爆炸、投毒或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
该两条法律规定实际上还是一种犯罪行为模式，即采取的都是放火、决水、爆炸、投毒或者以其他危险方法破坏公共设施或公共财产危害公共安全，所不同的是第114条尚未造成严重后果，第115条是已导致他人重伤、死亡或者公私财产重大损失。量刑的幅度因是否造成严重后果和主观上的故意或过失而有所不同。过失犯罪亦可判处拘役或七年以下有期徒刑。

三、关于三聚氰胺

　　在此专门论述三聚氰胺，是因为作者相信：这种化合物在三鹿系列刑事案中对案件性质起着决定性的作用。

1、如何被引起关注
　　三聚氰胺最早引起关注起因于2007年的美国宠物食品污染事件。当年3月15日，美国食品和药品管理局（FDA）接到一家名为“菜单”的宠物食品制造公司发来的一封信，称有14只宠物吃了他们公司的产品后突然死亡。紧接着FDA开始收集线索并派出科学家进驻宠物食品加工厂，提取样本进行化验，最终把目标锁定在三聚氰胺身上。FDA分析了210种宠物食品，其中130种含有三聚氰胺。巧的是，当时美国康奈尔大学正好在进行一项关于宠物食品味道的测试，他们化验了那些喂了“菜单”牌猫粮的猫，在它们的肾脏中发现了残留的三聚氰胺 。至此，三聚氰胺才引起美国公众注意，中国公众直到2008年下半年才开始注意三聚氰胺。

2、物理化学性质
　　三聚氰胺(Melamine)，俗称密胺、蛋白精，是一种三嗪类含氮杂环有机化合物，被用作化工原料。它是白色单斜晶体，几乎无味，微溶于水(3.1g/L常温)，可溶于甲醇、甲醛、乙酸、热乙二醇、甘油、吡啶等。三聚氰胺李比希于1834年合成，早期合成使用双氰胺法，目前较多采用成本较低的尿素法。

3、与三聚氰胺有关的最新研究成果
　　此前已知，只有长时间大剂量服用三聚氰胺才会导致大鼠产生肾结石。后来，三聚氰酸（Cyanuric Acid）也上了黑名单。实验表明，三聚氰酸也只有在大剂量的情况下才有致癌的可能，宠物食品中含有的少量三聚氰酸顶多造成宠物的胃部不适，不大可能杀死它们 。
　　去年5月，加拿大圭尔夫（Guelph）大学的科学家发表一份研究报告称，三聚氰酸和三聚氰胺混在一起会形成一种晶体，阻碍肾脏的正常生理功能。到目前为止，科学家们仍然在对这一假说进行深入的研究。而另外一些科学家则认为，也许还有某种尚未被发现的化学物质和三聚氰酸或者三聚氰胺起了某种化学反应，生成了某种有毒物质，造成了宠物的死亡 。
　　美国食品药品管理局(FDA)食品安全高官史蒂芬•桑德洛夫2008年11月28日表示，研究发现，在食品中只有同时含有三聚氰胺和三聚氰酸这两种化学成分时才对婴儿健康构成威胁 。
虽然三聚氰胺和三聚氰酸共同作用下才会导致肾结石，但是三聚氰胺在胃的强酸性环境中会有部分水解成为三聚氰酸，因此只要含有了三聚氰胺就相当于含有了三聚氰酸，其危害的本身仍源于三聚氰胺。

4、用途及政府管制
　　三聚氰胺有时也被称为三聚氰胺甲醛树脂，常用于制造日用器皿、装饰贴面板、织物整理剂等，在日常生活中最常见的应用是塑料碗碟。这类器皿通常标有“不可以在微波炉中使用”的警示，因为器皿受热后有可能散发毒性。由于这个缘故，在中国以外的地区已开始禁止利用含有三聚氰胺的塑料来放置食物 。
　　宠物食品污染事件以前，美国也曾禁止食品工业使用三聚氰胺。它之所以被禁不是因为它本身有毒。实验表明，大鼠只有在长时间服用大剂量三聚氰胺之后才会引发膀胱癌，且这种作用是间接的 。
2007年宠物食品污染事件后，根据当时最新的研究成果，美国禁止于饲料中添加三聚氰胺。美国食品及药物管理局（FDA）还对食物中三聚氰胺的含量订立标准 。
　　在我国，国家食品质量监督检测中心在2008年9月13日指出，三聚氰胺属于化工原料，是不允许添加到食品中的，故暂未设定像农药般的残留标准限制。10月8日，卫生部、工业和信息化部、农业部、国家工商行政管理总局和国家质量监督检验检疫总局联合发布公告，制定三聚氰胺在乳与乳制品中的临时管理值 。

四、被告人对三聚氰胺的认知程度

　　2007年美国宠物食品污染事件以后，人们才开始对三聚氰胺有了进一步的认识。之前三聚氰胺被认为毒性轻微，1994年国际化学品安全规划署和欧洲联盟委员会合编的《国际化学品安全手册》第三卷和国际化学品安全卡片也只说明：长期或反复大量摄入三聚氰胺可能对肾与膀胱产生影响，导致产生结石。美国宠物食品污染事件的初步调查结果认为：掺杂了≤6.6%三聚氰胺的小麦蛋白粉是宠物食品导致中毒的原因，为上述毒性轻微的结论画上了问号 。
　　调查表明：在我国，三聚氰胺绝不是“偶然”污染了牛奶或鸡蛋。它是专门研制——从化工厂废渣中提取，专门生产——有公司产品是“生物蛋白精”，又有专门使用范围——需要提高蛋白含量的产品。由三聚氰胺变身“蛋白精”明显是一个研发、生产、销售的一条龙。在动物饲料中加三聚氰胺，已成公开的“行业秘密”。在饲料中加三聚氰胺，五年前从水产养殖行业开始，后逐渐向畜禽养殖等行业蔓延 。
对公众来说，对三聚氰胺是否了解并不影响法官对案件性质的认定。关键是看被告人在食品中使用这种东西时，他做为行为人是否清楚这种东西的性质。那么，作为三鹿系列刑事案件的被告人，他们所知道的三聚氰胺又是什么呢？作者相信，他们所知道的三聚氰胺，就是一种“蛋白精”，是可以在食品中提高品质的东西，能够让自己生产的不合格奶变为合格。他们甚至有可能认为“蛋白精”本来就属于蛋白质范畴，所不同的只是它不是动物身上或植物身上长出的，而且会认为它是一种“浓缩的蛋白质”。至于这种东西为什么这么神奇，他们是不会关心的，真正关心这种神奇原理的只能是那些生产“蛋白精”化工科技人员！
浙江省人民政府


浙江省社会消防组织管理办法

省政府令第192号


《浙江省社会消防组织管理办法》已经省人民政府第42次常务会议审议通过，现予公布，自2005年9月1日起施行。

省长 吕祖善

二○○五年七月三日


浙江省社会消防组织管理办法



第一章总则


　第一条为了加强社会消防组织的建设和管理，提高社会防御和扑救火灾的能力，预防和减少火灾危害，保护公民人身、公共财产和公民财产安全，保障经济建设顺利进行，
　根据《中华人民共和国消防法》及其他有关法律、法规，结合本省实际，制定本办法。
第二条本办法所称社会消防组织是指除公安消防队以外的其他承担火灾预防、扑救及社会救援工作的消防队伍，包括专职消防队和义务消防队等消防组织。
　　第三条本办法适用于本省行政区域内社会消防组织的建设和管理。
　　第四条各级人民政府应当加强对社会消防组织建设和管理工作的领导，将社会消防组织建设纳入经济和社会发展计划，逐步增加投入，建立多种形式的社会消防组织，保障消防工作与经济、社会发展相适应。
　　鼓励和支持机关、团体、企业、事业单位以及居（村）民委员会建立多种形式的社会消防组织。
　　鼓励单位和个人捐助社会消防组织建设。
　　第五条县级以上人民政府公安机关对本行政区域内社会消防组织的建设和管理实施监督、指导，具体工作由本级人民政府公安消防机构负责。公安派出所应当协助公安消防
　　机构对辖区内社会消防组织进行业务指导。
发展改革、财政、经贸、人事、劳动保障、交通、建设、规划、工商、旅游等有关部门，应当依照各自职责，共同做好社会消防组织建设和管理工作。
　　第六条社会消防组织及其成员在消防工作中作出突出贡献或者显著成绩的，各级人民政府及有关部门应当给予表彰和奖励。
　　第二章社会消防组织建设
　　第七条城市人民政府应当根据经济和社会发展需要,按照城市总体规划和消防规划，组织建立专职消防队。
经济比较发达的乡镇人民政府应当建立专职消防队。经济比较发达的标准，由设区的市人民政府根据当地经济发展和消防工作的实际需要制定，报省人民政府备案。
　　第八条《中华人民共和国消防法》第二十八条规定的单位以及省级以上经济技术开发区、旅游度假区、高新技术开发区，国家级风景名胜区、自然保护区，大型集贸市场，
　　重要的车站、码头，应当建立专职消防队。
　　前款规定应当建立专职消防队的单位（核电厂除外），由县人民政府公安机关提出，经同级人民政府确定，报省、市公安消防机构备案。
第九条城市人民政府组织建立的专职消防队，其选址、建筑标准、装备标准、人员配备等应当按照城市消防站建设标准执行。除城市人民政府专职消防队外的其他专职消防队建设，参照城市消防站的建设标准，可以单独组建，也可以联合组建。
　　专职消防队建立后，应当报省公安消防机构验收。
　　专职消防队不得擅自撤销；因单位被撤销或者分立、合并以及其他法定情形确需撤销或者重新改造、组建的，应当报省公安消防机构备案。
　　第十条街道、乡镇、居（村）民委员会和机关、团体、企业、事业单位可以根据实际需要建立由职工、居（村）民组成的义务消防队。
除本办法第八条规定外的消防安全重点单位以及高速公路、长大隧道（1000米以上）、住宅区物业等经营管理单位应当建立义务消防队或者配备专、兼职消防管理人员，负责日常消防管理工作。
　　城市社区建设应当把消防建设列入重点内容，并把消防安全作为社区管理和服务的重点工作，建设与社区发展相适应的消防管理和服务网络，组建义务消防队，切实做好社区的消防安全工作。
　　义务消防队应当根据防火、灭火的需要，配备相应的消防器材。
　　义务消防队的建立及专、兼职消防管理人员的配备情况，应当报当地公安消防机构备案。
　　第十一条专职消防队员应当具备下列条件：
　　（一）热爱消防工作，有奉献精神；
　　（二）具有初中以上文化程度；
　　（三）年龄为十八周岁至四十五周岁，身体健康；
　　（四）经过消防业务培训合格，取得公安消防机构的上岗证书。
　　专职消防队的负责人应当具有高中以上文化程度，具有相应的消防专业知识和组织指挥能力。专职消防队负责人的任免，应当报当地公安消防机构备案。
　　第十二条公安消防机构应当确定人员，定期对社会消防组织进行业务指导和培训，提高社会消防组织防御和扑救火灾的能力。
　　公安消防机构应当将社会消防组织纳入火灾防救网络，充分发挥社会消防组织的作用，增强各种消防力量区域协同防救火灾的能力。


第三章社会消防组织职责


　　第十三条专职消防队应当履行下列职责：
　　（一）承担责任区域内的消防安全宣传教育培训，普及消防知识；
　　（二）定期进行防火检查，督促有关单位和个人落实防火责任制，及时消除火灾隐患；
　　（三）建立防火检查档案，按照国家规定设置防火标志；
　　（四）掌握责任区域内的道路、消防水源、消防安全重点单位、重点部位等情况，建立相应的消防业务资料档案；
　　（五）制定消防安全重点单位、重点部位的事故处置和灭火作战预案，定期组织演练；
　　（六）指导培训义务消防队；
　　（七）扑救火灾，保护火灾现场，协助有关部门调查火灾原因、处理火灾事故；
　　（八）定期向公安消防机构报告消防工作情况；
　　（九）按规定应当履行的其他职责。
　　第十四条义务消防队应当履行下列职责：
　　（一）宣传消防安全知识，提高群众自防自救能力，协助做好消防工作；
　　（二）督促他人遵守各项消防安全制度，劝阻和制止违反消防安全的行为；
　　（三）开展防火巡检，报告火灾隐患，提出改正意见和建议；
　　（四）参与制定事故处置和灭火作战预案，定期组织演练；
　　（五）参加火灾扑救，协助保护火灾现场；
　　（六）按规定应当履行的其他职责。
　　第十五条社会消防组织在防火检查中发现火灾隐患，有权要求有关单位或者个人及时改正；对不改正的，应当报告公安消防机构或者当地公安派出所。公安消防机构或者当地公安派出所接到报告后，应当及时处理。
　　第十六条专职消防队应当制定业务训练计划并组织实施。
　　专职消防队应当严格执行执勤制度，落实执勤人员，完成执勤任务。专职消防队的执勤、灭火、抢险救援、业务训练，参照公安消防部队执勤和训练的有关规定执行。
　　义务消防队应当根据实际情况开展有针对性的业务训练，提高扑救火灾的技能。
　　第十七条社会消防组织应当定期维护保养消防装备、器材，确保完好有效。
　　社会消防组织的消防车、消防艇、泵等应当定期进行检查，每月不少于2次，并制作检查记录。
　　第十八条社会消防组织接到火灾报警或者公安消防机构的调派命令后，必须立即赶赴现场，进行灭火救援。
　　社会消防组织在火灾扑救、抢险救援以及其他消防活动中，必须服从公安消防机构的统一指挥。
　　社会消防组织的消防车、消防艇前往执行火灾扑救或者其他灾害事故的抢险救援任务时，不受行驶速度、行驶路线、行驶方向和指挥信号的限制，其他车辆、船舶以及行人必须让行，不得穿插、超越。交通管理指挥人员应当保证消防车、消防艇迅速通行。


　　第四章社会消防组织的保障


　　第十九条人民政府建立专职消防队的，应当由县级以上人民政府确定人员聘用（招用）计划。
　　其他专职消防队由组建单位根据国家规定和本单位消防工作实际需要确定人员，保证其正常运作。
　　第二十条人民政府建立的专职消防队，其营房建设、器材装备、人员工资福利等所需经费列入同级财政预算；其他专职消防队所需经费由组建单位负责解决。
　　义务消防队的器材装备、学习培训、出勤补贴等所需经费，由建队单位负责解决。
　　第二十一条专职消防队的组建单位应当与消防队人员依法签订劳动或者聘用合同。在合同期间按照规定为其办理各项社会保险和意外伤害保险，并可根据工作需要或者消防队员的年龄、身体等情况实行岗位轮换。
　　企业专职消防队人员的工资、奖金、福利，不得低于本单位生产职工享有的平均待遇。
　　第二十二条社会消防组织应当配置完备的安全防护器材，保护消防组织人员人身安全，减少灭火救援中的人身伤亡。
　　第二十三条社会消防组织的人员和专、兼职消防管理人员在业务训练、火灾扑救、抢险救援中受伤、致残或者死亡的，应当由组建单位按照国家有关规定解决医疗、抚恤等问题；组建单位无力承担的，由当地人民政府负责解决。符合革命烈士申报条件的，应当按规定申报。
　　第二十四条社会消防组织的消防车、消防艇，应当按照特种车辆（船艇）上牌，安装示警灯，设置专用标志。具体办法由省公安机关会同省交通行政主管部门制定，报省人民政府备案。
　　社会消防组织的消防车、消防艇免缴养路费（航道养护费）；执行灭火抢险救援任务的消防车、消防艇往返途中免缴通行费。
　　社会消防组织的消防车、消防艇，不得用于与消防和抢险救援工作无关的活动。
　　第二十五条企业发生的与其生产经营有关的正常必要的消防费用支出，作为企业的管理费用，按规定在征收企业所得税前予以扣除。
社会消防组织的营房建设、车辆购置等附加税费，各级人民政府和有关部门应当根据国家规定予以减免。
　　第二十六条社会消防组织参加责任区以外的火灾扑救所损耗的燃料、灭火剂和器材、装备等，经公安消防机构核定后，按下列规定补偿：
　　（一）被施救单位参加保险的，从保险公司偿付的施救费中补偿；
　　（二）被施救单位未参加保险的，由起火单位负责补偿；
　　（三）保险施救费补偿不足或者起火单位无能力补偿的，由火灾单位所在地人民政府给予适当补偿。

第五章法律责任



　　第二十七条对未履行《中华人民共和国消防法》、《浙江省实施〈中华人民共和国消防法〉办法》和本办法规定职责的人民政府，上级人民政府应当责令其限期改正；逾期不改正的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十八条机关、团体、企业、事业单位未履行本办法规定职责的，由有管辖权的机关或者部门责令其限期改正；逾期不改正的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政、纪律处分或者其他处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十九条专职消防队接到火灾报警或者公安消防机构的灭火救援调派指令后，不立即赶赴现场的，由公安消防机构给予通报批评；对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，由其所在单位或者有权处理的机关、部门依法处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


第六章附则


　　第三十条本办法自二○○五年九月一日起施行。1993年4月5日省人民政府发布的《浙江省义务消防组织管理办法》（省政府令第32号）同时废止。